肆十7

案例分析:《扶摇》与《哈利波特与火焰杯》关于侵犯著作权的纠纷,兼论改编剧侵权行为

听说有人抄袭hp就去看看,然后我就一整天都在哈哈哈哈哈哈哈哈哈哈哈哈哈哈哈哈《扶摇》也太好笑了吧!

爆脾气红二在线嘲讽:

正复习着呢,迎面就撞见案例分析。每次有类似事情,都有人拿着百度百科词条讲法律,实在不习惯,我就忍不住下场了。


全部为个人观点!不承诺正确性!不负法律责任!



  • 著作权法是否保护,与道德上是否值得谴责,无法混为一谈。本文中论证,作者是否承担著作权法意义上的侵权,与行为是否为人所不齿,毫无关系。法律是道德的底线,不是道德的标杆。






一、如果罗琳阿姨要告扶摇,用哪国法判定是否侵权?



大家都知道,英国对于知识产权的保护力度,和我国的力度,不是同一力度。是大棒和痒痒挠的关系。要不要赔,怎么赔,赔多少,用哪个法,天差地别。


不知道适用哪个法,就开始判断是否是侵权,说个球啊。


好,那么哪个法呢?先看罗琳阿姨在哪里告。如果选择在英国的法院告,就英国法院的冲突法。


罗琳阿姨会在英国告吗?毕竟主场耶。


嘻嘻,正常律师不会教你这么干的。因为英国法院做出的判决,在我国没有“执行力”。


就算判了赔钱,英国法院是不能跨国到中国来,冻结侵权人的银行账户,然后把他的房子卖掉换钱的。毕竟主权高于一切。你跑我国境内执法,让我国怎么想。


所以,如果想告没有海外财产的公司,还是在中国告的比较多。


如果在中国法院告,根据《涉外民事关系法律适用法》,适用中国法律进行管辖。下面,用中国《著作权法》分析就好办了。





二、剽窃VS改编



著作权法没有抄袭这个概念。这是一个舆论概念,边界非常模糊不清,判断不了。


著作权法有剽窃这个概念,作为侵权行为的一种被规定在著作权法里。但是这个概念,在最近的专家意见稿里,已经被淘汰了。未来不会有了。


一个因为太舆论化。


什么是剽窃?我全部照抄是剽窃,那我把你的诗写进歌词算不算?我把你的杯子改成大鼎算不算?我又没有全抄?


太他妈的难说了。


一个就比较专业了,因为“没有对应的权能”。


著作权,作为一种财产性权利和人身性权利的集合,是有几种具体内容的:比如说署名权,修改权,发表权,这是人身权;还比如复制权,摄制权,改编权,这是财产权。


你享有这种权利;这就是国家对别人处罚的基础。别人被罚不是因为他被罚,而是因为他侵犯了你的权利。没有被侵犯的权利,处罚就没有理由。就是滥罚。


那么,剽窃行为到底侵犯的是著作权的哪个方面?好像是署名?好像是修改?在这个案子里又有点像复制权?很多法院还喜欢判成改编权?


太不严谨了,忍不了。


在越来越多的审判实务当中,已经不认定为剽窃行为了,而是直接认定为,“侵犯作者的改编权”。在我看来,这也是大势所趋。下一版著作权法里,估计就没这概念。


接下来我们谈谈,这个案子是否可能构成侵犯改编权。







三、《扶摇》侵犯罗琳的改编权吗?



谈到这种案子,著作权界最最最最最典型,没有之一的案子,是于正的《宫锁连城》与琼瑶的《梅花烙》之间的侵权纠纷。一路闹到二审高院,于正输了。


高院就是按照侵犯改编权认定的。我觉得还是做的蛮好。


侵犯改编权的认定,也就是判断我抄了你的作品,有三个构成要件。



  1. 我看过你的作品。


  2. 咱俩的作品构成实质性相似。


  3. 我的(新)作品具有独创性。



第一个很好理解;要看过才能认定,不然就是巧合了,巧合不能罚,没有恶意。


第二个也很好理解;要有实质性的像,才能说我抄了。


第三个,为啥要求我作品有独创性?也很简单啊;如果我纯照抄,没有独创性,就直接按照侵犯【复制权】处理了,会减少很多麻烦的。


第一第三都好分析。“我看过你的作品”,是属于“推定”的;也就是说,只要你的作品已经向公众传播,具有了一定的影响力,除非我证明我在深山老林里隐居,辟谷,远离人世,那么就认为我看过了。这个案子里,就算编剧说“哈利波特什么破儿童小说,听都没听过”,你以为法院信吗?法院又不傻。


第三个。就算扶摇的情节真的构成了侵权,可以看出不是全抄。有自己的改变在里面。也满足了。


下面我们重点说第二个。







四、《扶摇》与《哈利波特与火焰杯》的情节,是否构成表达上实质性相似



这里有一个调色盘,是我在网上扒的,不代表我认为这些都是对的。








光看这些,还是有很多蛮像的对吧。


但是,这些设定,或者严谨地说,情节,并不是所有都受到著作权法保护的。


著作权法保护的东西,要满足三大要素:



  1. 属于文学艺术科学领域的范畴


  2. 是表达,不是思想


  3. 要有独创性



1太简单了,不讲。2和3都非常非常有意思。


什么叫是表达,不是思想呢?是这样的;你可以不让人抄袭资本论,但是你不能禁止人谈论马克思主义;你可以不让别人表演“吹啊吹啊我的骄傲放纵”赚钱,但是不能因为他深受感触,写了一篇文章,诉说自己迎风放声而歌,就罚他付钱。


因为思想产生的本质目的,就是用来传播的。


好,但是理论是很美好的,实践是很残忍的,很多时候思想和表达好难分开。尤其是在小说作品里。你选择了这样的文字,传达出来了这么一种特定的感受,是思想还是表达呢?


这就要靠法官【自由裁量】了。


换句话说,你看着办。


……这也太不靠谱了吧!!于是为了让大家的判断统一一点,学界发明了一个金字塔。




小说的情节,是金字塔底层,是表达。但是如果对情节进行抽象,一层一层抽上去,一定会跨过一道边界,在那之上的,就是思想。


举本人的作品为例:


如果有人抄了这一段:”我刚和老K搞上的时候他就说过:他可能不会爱我。但是我没理他。谁他妈管那么多。摇滚死掉,科学死掉,上帝死掉,没理由爱情就有幸存的本事,在文明的废墟里苟延残喘。


因此老K可能是个人造人这事儿,我根本就不在乎。因为反正我看不出来。他说他算是战前最新一批的型号,除了脑子里是芯片,仿生做的溜溜的,就连勃【】起和射【】精都真实有力。这件事情困扰他,比困扰我多,我怀疑给他设定性格偏向算法的工程师脑子有泡,因为他可以把自己搞得辗转难眠,彻夜怀疑他可能不会爱我。“


这都不带新颖性,直接定剽窃,或者侵犯复制权。


如果有人写了这种情节:”在世界末日,某人和一个仿生人谈恋爱,仿生人很忧愁,因为觉得他不会爱某人,但是某人自暴自弃,觉得没关系。“


这就已经进行了抽象;但是你们能看出来,这种相似还是在表达的层面上,他的表达和我的有实质性相似。这就可能被认定为实质性相似了。进而判断成侵犯改编权。


但是如果他写:”仿生人和人类的爱情。“


这就是思想,这不构成表达。这种不能判定为侵权。


那么看回这个表格,有哪些会被抽象 为“思想”?


如果光是“参加比赛,生死无悔”,这种程度的抽象,已经进入思想范畴了。


但是投名参赛+遭到陷害+被迫参赛+毫不知情+遭到质问+生死无悔呢?这一连串的选择好像都是思想啊?能保护吗?


也能!


高院在琼瑶vs于正的案件里,这么说:“国际上主流观点认为,如果故事情节设置足够具体,换言之,如果作者创造出了一个能被充分描述的结构时(sufficiently elaborate structure),就有可能作为表达受到保护。”


思想单独存在不行,但是思想的特定组合可以的!


这一连串的情节,当然具有完整的逻辑和内在结构啊!可以作为表达受到保护!


这是国际通说,没有法律认定,但是我相信一般判决是这么处理的。




接下来我们谈谈,什么叫“有独创性”。


有独创性意味着,你这个作品不是公共领域题材。


也就是说,这是你想的,不是大家都在用的。


那么,有几个情节就不能满足这个条件了。




·火焰杯五年一届,败斗赛八年一届——妥妥的公众领域啊,奥林匹克还四年一届呢,人大换届还五年一届呢,你咋不说人大换届……(嘘)


·败斗赛有三轮测试,三强争霸有三种魔法项目……你们知道铁人三项吗……


·成年的才可以参赛——很常见的规则了。


·一旦选中,就不能回头——好正常啊!你们看文没看见过那种前辈,警告主角不要作死,主角非要上赶着作死吗?那种前辈一般咋劝的——”小伙子啊!上了这条路,你就不能回头了……“




这些都站不住脚的。属于公共领域素材。


另外,还有一个可能有疑问——斗神兽vs斗火龙。


这里要引入一个著名的理论“场所理论”。


可能有人会讲,如果你看修仙文/剧,你很自然会想看见主角斗神兽的。


就像写吸血鬼的文,都要写棺材,坟墓,獠牙等,你不会说这是侵权的;因为大家凡是看吸血鬼文,就期望看见这些东西。


那么,“斗神兽”是不是修仙文题材里,根据读者合理期待,一定会出现的东西呢?


这里可能有争论,但是我认为未必。





五、可怜的原作者小姐姐怎么办



原书没侵权,但是改编剧本侵权了。


不是她干的,她当然没责任。但是她看见编剧把她拖下水,如果很生气想阻止,能把授权要回来吗?


我国没啥先例。但是理论上,如果以侵犯【保护作品完整权】为基础,说修改损害了她的名誉,提起上诉,是可以成功的。


但是太麻烦了,希望小姐姐能够通过合同和协商解决问题。







六、结论



在我看来,《扶摇》构成侵犯罗琳改编权的行为。


纯属个人观点,尤其是在是否构成实质性相似,和是否属于公共领域的部分,在法院是【自由裁量】,在我这儿全是【私人判断】。不负责任。


有些对比是合理的,有些不是。


就算法学理论上构成了侵权,如果相似比例太小,而且不是【实质性情节】上的【实质性相似】(火焰杯对于哈利波特的主线来说,太微不足道了,而且扶摇也才播几集,判断不了相似到了什么程度),造成的损害不大,法院可能不会做出侵权判决(《扶摇》有这个相似难道还能让HP少卖书,电影少赚钱吗……),或者判决赔礼道歉。


大家保持理智,双方和谐沟通,中国编剧脑子进水实属寻常,法律意识淡薄也不是什么新鲜事。hp迷不要上赶着送人头,剧粉也别护犊子口出狂言。毕竟大家活在中国,就要又nice又耐撕。


学生习作,粗陋没有借鉴价值,诸君看完一笑而过就好。








【参考文献】


①王迁:《著作权法学》,北京大学出版社2006年版。


②Hugh Laddie etc., The Modern Law of Copyright and Designs(3rd Edition), Butterworths, 2000, Chapter 3.


③(2015)高民(知)终字第1039号 


④李明德,管育鹰,唐广良:《<著作权法>专家建议稿说明》,法律出版社


⑤刘春田:《知识产权法》,中国人民大学出版社2014年版


⑥抄袭对比图来源见微博水印











……下午没网,无聊翻相册,翻出来以前临摹的伊吹五月的画,都一年没动水粉了,该退步的不成样了吧……有点伤心
高二分班要怎么办啊……
不想选理化,全省竞争太大,喜欢语文
不想选文科,英语差的想死,喜欢化地
还是美术好,但分科要考美术吗?捉急啊
#碎碎念#
@陆闻溪

今天的47又在摸鱼而没有做作业
好书推荐:《品中国文人》
                          刘小川著
嗯,是看了林语堂的《苏东坡传》后感觉从前一直很喜欢的王安石被写的很不堪,老师推荐给了我这套书,买来发现里面还有超级多喜欢的人物,很值很开心:)

【挂人】震惊!抄袭者在面对原作质疑下竟喊出“代表月亮消灭你”口号,这到底是人性的扭曲还是道德的沦丧?

废木一双:

可怕,瑟瑟发抖


宥二今天放毒了么:



愿君遇良人。:







(QQ请扩1520306166除去置顶第一条。)
(本条为之前远书发布的完整版。)








震惊!








某抄袭者在面对原作者的质疑下居然还振振有词,喊出“代表月亮消灭你”的口号。








这一切的背后到底是人性的扭曲还是道德的沦丧?








欢迎收看本期《今日说法》。








【片头曲】















 私心打上了相关cp tag抱歉,解决完立刻去掉。








事情如下。








一个风和日丽阳光明媚大雨倾盆的下午,我下回了主页满屏玛丽苏的《汤圆创作》APP,试图捞几篇不错的连载追。








对,就这玩意。















因为改混同人坑,果断选择去首页搜索“王者荣耀同人文”,出现以下画面。















今天咱们要谈的便是第三行那篇文章,凹凸字幕组,该你上场表演了——(被拍死。)








因为不主食云亮/信白,我先避开了第一、二篇,意思意思收藏后直奔评论区点文亮白,不久得到回复。















写下这段文字时为8.12,我给这位的最后回复在3天前也就是8.9,第一次回复时间更远些。








看见亮白青楼r18就挺懵逼,想着自己也写过此paro,但“太太”文没发出不好妄下定论,否则尴尬地要死。








不久后这位“太太”更新《 【亮白】青楼r18,破车要什么题目》,饱含激动一看,嚯儿,真鸡儿眼熟,可不就是我在放的那篇《【亮白】承欢与谁》么。








深感荣幸,我真是何德何能。








左边他的右边我的,篇幅原因放不下太多,自行体会吧。















我有一句mmp不知当讲不当讲。















瞬间怀疑人生的我选择瞅瞅其余三篇,一度娘,当当当当——





























那啥,名字改的,能不能逼格高一些啊。








吓得我瓜都掉了(醒醒你没钱买瓜)。















滑稽手动艾特云亮/邦备写手 @我有良人在长安 ,信白写手暂未找到lofter账号,微博ID卖花的暖宝宝,由于事态严重未来得及等微博回复。








接着咱们来看看“太太”对于是否原创这个问题做出的回答。















惊不惊喜刺不刺激?可牛逼了。















但是不能怪人家啊,毕竟“太太”高产到肾虚嘛——















Good,Good,VeryGood,为您打call。















第二天守着更新,本以为德范冷cp会拿我这唯一的文字版r18,发现用的是 @苏流离 的《亲爱的加百列》书信体番外















确保是第一时间看到的更新,截图上方时间仅相隔十分钟,十分钟内完成剧情构思+人物设定+打字,不知原著@远书籍北 如何看待。















有姑娘夸了夸“太太”文好想要拜师。















很渣。








很渣?








那可把我笑死了。















赶作业或许是真的毕竟看样子小学生,肝文什么玩意?各位请刷起弹幕。








但是依旧不能怪人家,因为人家——太,高,产,了















只想吃葱。















亮蝉不更倒是更起邦信,估摸着应该把“蝉”打成“婵”搜不到文从而一脸懵逼了。








没关系,再来把这篇一查,虽然原作 @沈木黎 发布时间在较前些但我不是眼瞎啊















这不是抄袭是盗文,纯粹的盗文。








歪,歪,歪mum我好怕。















不忍了,忍不起了,直接找原著问问粉丝列表有没这人吧,答案统一为没有。















得,得,藏的够深。








没关系,我认识大佬小哥哥啊——








于是在 @南寻へ七弦 帮助下顺利人肉到了妹子QQ。








后排乖巧打尻。















不忍直接撕,耐着脾气想与妹子“探讨探讨”,这可把我吓坏了。








是原创。








所有原作者都是您的账号。








写得都没您好。








(第二页谁说很渣的?)








原作者没说不能发就是可以发。








是您发的就是您写的。















我强词夺理我傻子。








代表月亮消灭我。















exm?exm?exm?






















不行,不行,杀人犯法,保持理智,大丈夫能屈能伸,有时间生气不如去写稿,生气,很不好。















去*妈理智是什么我不知道我是小姑娘不是大丈夫我情愿生气也不愿写稿生气最好了。








3.2.1,组团走起——








然后又被删被拉黑了。








没关系我有截图呀——















其他人申请好友均被拒绝。















……黄豆瞩目,只想拿出我的稳二技术扣死她。








放一下妹子QQ以及汤圆主页、抄袭作品








我脾气向来暴躁,这次已经态度非常友好了。








不想再纠结下去,直接挂才是最好选择。















原作者:








亮白原著白落舒








lofterID @愿君遇良人。 








德范原著苏流离








lofterID @苏流离 








邦信原著沈木黎








lofterID @沈木黎 








信白原著暖意








lofterID @暖意








亮瑜原著喻远书








lofterID @远书籍北 








云亮/邦备原著长安








lofterID @我有良人在长安 








说这么多不为别的。








目的一个。








道歉,谢谢。








我们需要的是您诚诚恳恳承认错误并且全网道歉,而不是引发接下来的撕逼讨论组被人肉(借用妄想症系列《一重加害》内一句歌词便是“不会变,你一直很危险”。)或者一句极不情愿的“对不起”。








您不出来做回答不代表我不知道您正在看着屏幕内的一切《四重罪孽》一句歌词“是我将她将她召唤出来,却没法将她掩埋”是您的最好写照。









本期《今日说法》到此结束,我们下期再见。








【片尾曲】








等等!








等等!!








等等!!!








看见劳k,感激不尽。















(这真不是妲己的小心心)





又发病了……

荀彧
颖川世家
水镜门下
朋友些许
知己两三
幸得明公
倾尽其才
春秋二十
决策千里
运筹帷幄
举荐优才
为安天下
谋划江山
岂知一计
挟令天子
从此魏汉
分道扬镳
君臣之梦
哪能共存
茕茕孑立
踽踽独行
一丝温情
光阴耗尽
食盒已空
汉禄无余
落子残局
无悔无惧
世间再无
荀令留香
惟有后人
书写不尽
清风霁月
彣彣彧彧

        很白很白的诗?仅纪念刚看完的《军师联盟》15,16集,随感而发,文采不好,望海涵

求下句

就是看雪,淋雪
然后脑子里突然冒出来的
但下一句对不出
广泛征求
:北风催雪雪纷纷纷飞飞不尽
……(1月27)

好吧,还是自救:佳人埋骨骨凉凉凉透透穿心(2月3)

【占tag致歉】签人身约的晋江新合同

王杰希-V:

阿予的阿水:



以为流量大就可以压榨别人么




穆苓:







可怕。




城阙未央:







emmmmmm

  



  


果然是越大的网站,心越黑

  



  


悬光:

  








   






各文学网站和作者签合同,有签作品的,有签笔名的。晋江文学城新出了一版合同,与众不同,签约范围不仅包括作者在网文界的作品、笔名,甚至涉及到绑定了作者的三次元创作。新版合同中,晋江要求拥有签约作者的独家代理权,包含且不限于著作权法第三条的所有创作作品

   



   



   






这意味着什么?你的网文都由晋江代理也就算了,用你的本名在内创作的任何作品,也都适用于晋江的这个协议。晋江有权管你要代理费。

   



   



   






也就是说,你没事画个漫画,在乐乎、知乎上写个文章,在橙光做个游戏,都属于违约

   



   



   






假如你在三次元是设计师、编剧、画家,你用这些作品赚到了钱,都要给晋江代理费

   



   



   






签了这样的条约,你说,不从事创作行业还好,否则工作的时候三次元哪个公司愿意要你?

   



   



   






晋江愿意要你啊。你可以全职嘛。但是,有没有五险一金,有没有保底、全勤?

   



   



   






对不起,好像都没有。你想解约?也没有那么容易。

   



   



   







   



   



   






很多作者年纪小,还是学生,还有很多作者不是从事法律相关的工作,认识不到事情的严重性,签的时候没有考虑清楚就签了,觉得出问题也不一定能出在自己头上,可是这种事情谁能说的准呢?还有更多的人,对这件事情一无所知。签了约的作者不好说话怕爆马甲,小透明说话影响有限。新浪有一条说这件事的长微博,结果被举报删掉了。

   



   



   







   



   



   






非常抱歉占了tag。作为一个小透明,想不到更好的办法,只能在这里求转,求扩。往小了说,合同影响的晋江的作者、读者,往大了说,这几年关于版权闹出过多少事大家都知道。是,大家可以选择不签晋江,但如今有一家网站开了先河,难保以后家家都有样学样。只要开了这个头,以后只会越来越没底线。

   



   



   






为了自己创作的权益,为了自己喜爱的作者和作品,希望晋江能更改条约。

   



   



   






代理权的范围不包含三次元的其它创作,这是底线

   



   



   







   



   



   






详细情况请看链接,链接里是干货,内容描述的更准确,更有理有据,基本把各种情况都说到了晋江签约作者控诉晋江文学城霸王合同

   



   



   







   



   



   







   



   



   







   



   



   






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